法国归来话破产

2019年2月13日至15日，趁着中国春节假期，我在种林博士后的安排下，在巴黎密集拜会了一些法国破产界的重要人士，对中国人较少了解的法国破产法，有了一点初步的感性认知。

在巴黎期间，我的行程大致如下：

首先，我应邀拜会巴黎第一大学的法国破产法权威学者卢卡斯（François Xavier Lucas）教授，就中法两国破产学术界的合作交流展开实质性探讨。

其次，在巴黎第二大学，受种林博士的好友、候任教授莫让普吉奥（Benjamin Moron-Puech）之邀，临时向该校法学院的研究生们，就“美国破产法对中国的影响”作了分享。

再次，我应邀访问巴黎商事法院。院长内特（Paul-Louis Netter）先生和破产保护与重整审判庭庭长马丁（Louis Martin）先生出面接待。他们还邀请两位破产管理人代表，共同与我们展开长达两小时的座谈会。

复次，法国全国破产管理人委员会（CNAJMJ）主席特弗诺（Christophe THEVENOT）先生专门安排宴请。在波尔多白葡萄酒的品味小斟中，我们畅谈法国破产管理人的制度设计与现行运作情况。

最后，我们还与欧洲律所联盟CMS的法乐菲律所破产团队负责人亚历山大·巴斯托斯（Alexandre Bastos）律师及其同事座谈。我们就法国律师的破产服务与跨境破产业务，展开深入交流。

法国破产法最早可追溯到1536年执政32年的骑士国王佛朗索瓦一世的南特敇令。1673年，法国科尔波特《商事法令集》专章规定破产制度：第10章，规定商人自愿将全部财产让与债权人的程序；第11章，规定破产程序及其效力。

法国破产法史上重要的里程碑，是1804年拿破仑的《法国民法典》与1807年的《法国商法典》。其中直接吸收古罗马的财产委付制度，创立法国近代民法的“全部财产让与”制度。但自1536年开始，法国只有商事破产程序，而反对将破产制度适用于非商人主体。

现行法国破产法最基本的文本，是1985年1月的《困境企业司法重整和清算法》。该法创设一套以重整为主，清算为辅的新型债务清理制度。根据该法第2条规定，该法适用于所有商人、手工业者、农业生产者以及所有私法法人。雇员不超过50人、不含税营业额低于法定限额的自然人和法人，适用该法第二编规定的简易程序。按照该法规定，法国破产法主要有三大程序：企业破产保护程序（观察程序）、重整程序与清算程序。另外，在此三大程序之前有个预防破产和解制度。1994年6月，法国颁布《企业困境防治法》，主要完善该和解制度，加大早期治理困境企业的力度，加强对债权人的保护。

1985年破产法出台至今，有过数次修订，但较大的一次修订是2005年。新法案最大的特点之一，就是缩短清算时间。这之前，很多企业申请破产后，清算的时间超过5年，有的甚至达到20多年。法国经济部提供的资料显示，法国中小企业破产清算的司法程序平均长达2年半，近7成法国民众认为法律没有给企业家们足够的犯错机会，新法案将清算时间缩短到一年。修改的主要内容包括：一是破产法适用主体由商人、手工业者和私法法人扩大到律师、医生等自由职业者；二是在破产程序中增加多听取银行债权人的意见的内容；三是对重整程序区分内部重整和外部重整（如企业的出让和兼并）。四是增加预防企业破产的具体措施。法国政府希望通过修改破产法案，让更多的企业能够继续生存下去。法国是一个高福利的国家，大量的破产公司致使得高失业率提高，使福利经费赤字累累。在2015年，大量的法国国有企业面临破产危机：先是法国著名企业阿尔斯通遭遇财务危机，被美国通用电气收购；后是阿海珐集团由于芬兰项目出现问题而巨额亏损，不得不由法国电力公司出面收购解除危机；10月，又发生法国航空公司员工因为裁员围攻公司高管的恶性事件。2018年底，法国发生大规模的“黄马甲”街头抗议运动，其深层原因是巨额的税负、低迷的经济、高企的失业率（达到10%）与大量企业破产。截至2018年9月底，法国有52410家企业破产。尽管这一数字低于2009-2016年的水平，但从2017年5月达到的低点（52113家破产）开始，这一数字正在不断上升。

法国破产法的特色之一，是三大破产程序前的预防破产和解程序。该程序主要是针对停止支付的企业，由债务人与主要债权人协商谈判、达成协议，引进新的投资者，救治困境企业。该协议，仅限于双方当事人之间知悉和参与，秘密而不公开。这既能给困境企业一个债务偿还的缓冲期，也能保全债务企业的商业声誉。一般法院会任命一位和解协调人，帮助企业达成协议，但该程序有必须在45天达成协议的时间限制。一旦双方达成协议，并经法院批准，和解协议就有了法律效力，新进的投资人就有绝对优先权。这种破产前的预防和解程序，2018年在法国约1000件。其中，巴黎商事法院受理约200件，一般都是大型企业才适用该程序；这200家企业，涉及的债务为10.5亿欧元债务与约2万企业员工。

法国破产案件都由商事法院受理。全国约186个商事法院，其中巴黎大区有6个商事法院。坐落在巴黎西岱岛的巴黎商事法院，是受理案件较多的商事法院。该院2018年受理约64000件案件，其中破产案件3440件。在3440件破产案件中，破产保护40件，重整程序350件，清算3050件。该院法官175人，但破产法官占三分之一，可见破产案件处理任务的繁重。巴黎商事法院下设一个专门的破产保护与重整审判庭，下面有5个破产合议庭，其中3个负责清算，1个负责重整，还有1个负责破产犯罪。

法国的破产管理人制度，是法国破产法中的另外一个颇具特色的制度。按其法律与行政规章规定，其管理人分为重整管理人（又译司法管理人）与债权人代表（又译司法代理人）两类。根据其职责，法国有5种管理人：特别管理人（临时管理人）、和解人、重整管理人、清算人与债权人代表。全法有约432名管理人，其中122人是重整管理人，其他310人则是债权人代表。他们也可以担任其他3种管理人。

法国全国破产管理人委员会（CNAJMJ）由法国破产从业人员协会（LFPPC）等3个组织组成，以维护行业利益为己任。有12名理事，该组织成员由来自管理人、债权人代表、律师、会计师、审计师、保险人、银行等行业人员组成，在全法有11个地方性组织近700名成员。

根据法兰西银行发布的年度报告数据，2018年法国破产案件共有6万件左右。在世行营商环境排名中，其办理破产指标排名第26位。应该在世界192个经济体中，属于破产法先进的国家。我们在起草我国2006年《企业破产法》时，法国破产法作为大陆法系破产法的代表，曾是我们立法的重要参考；今天，法国破产法以其对企业挽救价值的重视、制度的复杂性与人性化特点，仍有很强的魅力，其许多制度设计与司法经验，值得我国学习借鉴。

通过这几天与法国破产界的接触，我感到目前法国破产法的立法与实施也面临一些挑战与问题，主要有以下几点：

第一，法国破产法过于重视保护企业雇员利益，而相对忽视债权人的利益，这从法国破产法立法极其重视破产预防与保护制度可见一斑。这两年，欧盟破产条例鼓励企业重整并加强对债权人权益保护的立法趋势，对法国破产立法改革形成较大压力。

第二，法国的中小企业主破产现象较严重，其6万件破产案中90%是中小企业主破产，但这属于商人破产，而非消费者个人破产，这使得如何保护失败的企业主权益成了一个问题。而有些中小企业主又借助破产程序，欺诈性的或恶意逃避税收义务与缴纳社保费用义务。如何平衡好破产实践中存在的这两种现象，是拟议改革中的法国中小企业促进法与破产法修法要考虑的问题。

第三，法国文化中，破产可耻观念根深蒂固。政府与债务人债权人都希望企业避免选择破产程序，又往往将正常的企业商业失败行为与破产犯罪联系起来，认为许多中小企业主的破产嵌入了可耻的欺诈因素，应予重罪惩罚。不论如何，这些认知阻碍了破产法对企业效率提升与经济结构调整功能的发挥。

好在我接触到的法国破产界专家，都认识到有这些问题，并希望改进现行的破产法。但不论是学者，还是法官、管理人，给我总体印象是，法国人还是颇为他们长达五百多年的破产法史自豪，也为现行法国破产法的制度设计而自得。在这种情况下，要对现行破产法进行改革，实际上很难。

（作者李曙光为中国政法大学破产法与企业研究中心主任，著有《中国企业破产与重组》等）