“钟南山”被任意叫卖，电商平台能无视吗？

中国市场监管报微信公号4月9日消息，电子商务平台售卖“钟南山”兵人手办、模型，公开报道后引发多方关注。

4月8日，北京市法学会电子商务法治研究会会长邱宝昌接受中国市场监管报记者采访时表示，钟南山是具有较高知名度的公众人物，电子商务平台具备的技术手段以及《电子商务法》赋予平台的法定责任，都足以令电子商务平台采取积极措施，按照一定流程下架涉嫌侵犯钟南山肖像权的商品，以此最大限度地降低不良影响。

4月8日晚10时左右，记者登录几个知名电子商务平台移动应用端，在搜索栏输入钟南山肖像等关键词，不少以钟南山肖像为主设计元素的商品出现在搜索结果中，玻璃钢铜雕仿真人物、体恤衫、油画、海报、壁画、铜摆件、个性纪念品等种类繁多。其中，标价最高的5500元，标价最便宜的1.01元。

我国《民法通则》第一百条规定：“公民享有肖像权，未经本人同意，不得以营利为目的使用公民的肖像。”

肖像权人对自己的肖像享有专有权，肖像权人既可以对自己的肖像权利进行自由处分，又有权禁止他人在未经其同意的情况下，擅自使用其专有的肖像。具体而言，肖像权的内容包括肖像拥有权、制作权和使用权等方面。肖像权人有权制止他人擅自制作自己的肖像，有权将肖像有偿或无偿转让与其他人根据约定的用途使用。

对于电子商务平台上存在的售卖钟南山肖像系列商品的行为，邱宝昌表示，这些售卖行为是否得到钟南山院士的授权？估计是没有的。《电子商务法》明确规定了平台的法定责任，在明知或应知平台内经营者销售的商品涉嫌侵权的情况下，如果平台不采取必要措施，则依法承担连带责任。

与此同时，销售涉嫌侵权商品的商家和线下生产者，都应承担相应的法律责任。

邱宝昌进一步分析到，在未经肖像权人同意的情况下，以营利为目的使用肖像，是非常明显的侵犯肖像权行为。同时，如果像公开报道所说的，将白衣天使与钟南山连在一起出现，则还涉嫌侵犯了钟南山院士的姓名权。因为在这种使用下，钟南山这一姓名的指向是唯一的，就是钟南山院士。

邱宝昌继续说道，钟南山院士为我国疫情防控工作作出了巨大贡献，是广受人民尊敬的抗疫先锋。电子商务平台内经营者以营利为目的，未经钟南山院士授权，在平台上公开售卖系列肖像商品，有可能被误认为这一行为是经过钟南山院士授权的营利行为，这也在一定程度上侵犯了肖像权人的名誉权。

对于平台内商户未经钟南山院士授权销售钟南山肖像系列商品的行为，电子商务平台可以做什么？邱宝昌认为，疫情期间，像火神山、雷神山、李文亮、钟南山等这样家喻户晓的名称或姓名，电子商务平台本着维护社会公序良俗、传播正向价值观的责任意识，应该做到主动监控、监测，积极履行平台责任。这从技术手段上讲，实现起来并不是难事。从处置流程上讲，平台完全可以在锁定相关商户后要求提供肖像权使用授权文件，如果商户不能提供，则可以侵犯他人肖像权为由要求商户下架相关商品，或平台主动屏蔽相关商品。

“作为肖像权人，钟南山院士至少可以通过以下途径主张自己的权利：第一，向平台主张权利，要求下架相关商品；第二，向有关部门投诉；第三，向法院提起诉讼。”邱宝昌表示。

那么，政府有关职能部门可以采取何种措施呢？邱宝昌认为，可以通过行政指导的方式督促平台重点关注相关商户及相关商品，依法作出下架处理；同时，应将监管触角延伸至线下，并进行跨区域联动，对线下关联实体店及生产者开展调查，依法实施监管。

对此，一位不愿透露姓名的一线执法人员则表示，未经肖像权人授权，以营利为目的使用该肖像，毫无疑问属于侵权行为。但是，肖像权的权利主体只能是自然人，是一种典型的私权，私权的维护需要权利人自行主张。而在私权保护方面，平台的责任是有边界的，平台可以按照《电子商务法》规定的知识产权保护相关处置流程即“通知—删除—反通知”的规则采取相应措施，这样更为得当。如果权利人未向平台主张自己的权利，平台仅因舆情的出现就作出了下架处置，也并非适当之举。

对于电子商务平台上大量存在的涉嫌销售侵犯钟南山院士肖像权系列商品的行为，一些网友也表达了不同的观点。有网友认为，“这就过分了，钟老这么辛苦，是被尊敬的，不是你们无良商家来图利的”。也有网友认为，“喜欢、崇拜国内科研人员能成风气 绝不是坏事 但是版权问题要跟上”。

还有网友更加措辞严厉地表示“太不尊重人了，为了挣钱，毫无底线”！

就在发稿时，记者最新获悉，有关电子商务平台在属地监管部门的督促下，已经下架了平台内涉及“钟南山”（除书籍以外)的所有商品。

4月9日中午12时，记者再次登录几个电子商务平台发现，某平台上原本大量存在的种类繁多的“钟南山”系列商品（除书籍以外），多数已经搜索不到，个别仍然存在。不过，个别存在的涉嫌侵权商品的购买页面已经使用了“中南山”字样，而非“钟南山”，但进一步选择商品款式，依然出现诸多不同款型的“钟南山”相关商品。记者登录另一个电子商务平台，也仍然能搜索到涉嫌侵犯钟南山合法权益的商品。

业内人士表示，电子商务平台内商户售卖侵权商品，平台积极履行法定责任，依法主动采取管理措施，是非常有效的治理方式，值得肯定。

（原题为《“钟南山”被任意叫卖，电商平台能无视吗？》）