微信科普公号插广告该不该罚？在上海这34项轻微违法免罚

打开微信科普公号，读到末尾发现它是产品广告；餐厅的一个应急疏散标志坏了，其他的运行良好……这些轻微违法行为究竟罚不罚，怎么罚？

3月18日，上海市司法局会同市市场监管局、市应急管理局召开新闻发布会，发布《市场轻微违法违规经营行为免罚清单》（以下简称《免罚清单》），对消防、工商、质量技监、食品安全等领域的34项轻微违法行为，将免予行政处罚。

上海市司法局副局长罗培新称，这是全国首份省级多领域轻微违法免罚清单，以包容审慎的原则，使相关执法裁量更为清晰规范，又更具有温度。

哪些行为免予处罚？

澎湃新闻记者注意到，列入《免罚清单》的轻微违法行为，上海市市场监督管理局共28项，涵盖工商、质量、食品安全等领域；上海市应急管理局共6项，集中在消防领域。根据不予行政处罚的依据不同，又可分为两类：

第一类是根据《中华人民共和国行政处罚法》第二十七条第二款的规定，不予行政处罚的事项，即由于违法行为轻微并及时纠正，没有造成危害后果。而不予行政处罚的事项，共计有26项。

如，违反《中华人民共和国广告法》第十二条，广告中涉及专利产品或者专利方法，未标明专利号和专利种类，但具备合法有效专利证明，而且及时纠正，没有造成危害后果的行为。

又如，违反《中华人民共和国消防法》第二十八条，占用、堵塞、封闭疏散通道、安全出口不超过2处，能当场恢复原状，且没有造成危害后果的行为。

第二类是根据专门领域的法律法规规章的有关规定，可以不予行政处罚的事项，共8项。如，违反《公司登记管理条例》第二十九条，公司未依法办理住所变更登记，责令限期登记后及时登记的行为。

同时，对于食品安全、消防等与人们生命、健康、财产安全密切相关的行为，《免罚清单》体现了审慎原则，对涉及食品安全领域的4项免罚事项明确要求仅首次作出该违法行为、及时改正，而且未造成后果，方可不予处罚。

涉及消防领域的所有免罚事项均要求情节轻微，当场整改或者当场恢复原状，而且没有造成危害后果，其中5项免罚规定明确要求不适用于人员密集场所和生产、储存、经营易燃易爆危险品的场所。

为什么免予处罚？

罗培新称，上海市司法局在前期有关调研中发现，大部分轻微违法行为的主体都是中小企业和创新型企业。这些企业大都设立时间不长，合规意识和能力较弱，初次违法多是无心之失，可一旦被罚，发展便陷入困境。

调研还发现，虽然现行行政法规中，设置了针对轻微违法行为免予处罚的条款，不过，不少一线行政执法人员却“不会”也“不敢”给予免罚处理。

原因很简单，一方面，执法人员在具体案件中面临“怎样的情形才构成违法行为轻微”的困惑，另一方面，行政管理部门担忧“不予处罚”会被标签为“行政不作为”。

为了对上述两难境地一举破题，探索包容审慎的监管方式，上海相关部门通过对《中华人民共和国行政处罚法》中“不予行政处罚”的通行规定与近20部单行法规相关规定的仔细梳理，对违法行为进行了更加精细地划分，最终形成这份《免罚清单》。

罗培新称，清晰列明的免罚事项给执法人员以明确指引，从而提高执法效能，激发市场活力，让企业真正感受到“有温度的执法”。

清单将持续完善

《免罚清单》除了体现出依法性和包容性，实际上，还具有显著的针对性。

上海市市场监督管理局总经济师杜贵根透露，梳理免罚清单过程中，特别是在社会关注度高的监管领域，相关部门吸纳了企业的合理化意见与建议。

比如，在广告监管中，广告法明确，通过大众传媒发布的广告应当显著标明“广告”，与其他非广告信息相区别，不得使消费者产生误解，否则行政机关将对广告主处10万元以下罚款。而且广告中不得使用“最高级”、“最佳”等用语。

《免罚清单》明确规定，通过大众媒介发布的广告即使未标注“广告”字样，但能使消费者辨明为广告，而且及时改正、未造成危害后果的，免予处罚。

同样，广告中使用了“国家级”、“最佳”等用语，但广告是在广告主自有经营场所或者互联网自媒体发布，属于首次被发现，而且及时改正、未造成危害后果的，免予处罚。

罗培新表示，34项轻微违法行为虽然被列入《免罚清单》，但对其立案情况仍会进行公示，便于公众监督。同时，倘若该企业拒不改正违法行为，执法人员还将另做处罚。

他称，《免罚清单》出台后，根据实践情况，将来可能推出2.0和3.0版本。